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中山合同律师审查的10个方面37个要点
编辑:广东翔宇律师事务所   时间:2018-08-18

中山合同律师审查有哪些要点?小编整理了合同内容审查的要点以及对外形式审查的要点,具体表现在合同主体合格性的审查、合同内容合法性的审查、合同条款实用性的审查、权利义务明确性的审查和交易需求满足性的审查,详细内容如下文所示:


一、合同内容的审查

合同的内容,是指合同条款中所约定的权利义务,包括合同签订及履行中的实体问题及程序问题的约定,与现行合同法及其他法律相符合的程度。它既要解决交易主体、标的物的合法性问题,也要解决合同中约定义务的合法性问题。根据前述归纳,这类问题分为五项:


⑴合同主体合格性的审查


合同主体是否具备签订及履行合同的资格,是合同审查中首先要注意的问题,这涉及到交易是否合法、合同是否有效的问题。这一审查要点对于律师执业信誉的影响也大,因为它是律师应当知道的起码内容。


如果签约主体是法人,这一方面的审查要点至少包括以下内容:


①是否拥有《企业法人营业执照》;


②《企业法人营业执照》是否合法、有效,包括是否经过年检;


③《企业法人营业执照》中的经营范围、经营方式是否与合同相适应;


④对于某些限制经营、特许经营等特别行业,是否有相应的经营许可;


⑤法律是否对标的物有经营上的限制、是否可以合法流通。


⑵合同内容合法性的审查


这里所说的合法性,是指合同内容的约定应尽可能与法律的规定相符,涉及合同名称、约定的条款、术语等方面,目的主要是要避免合同里的这些内容与法律规定相冲突。包括以下内容:


①合同名称是否与合同的性质相符,是否会引起对合同性质的误解;


②合同条款中的约定是否与法定强制性义务相冲突;


③合同所用术语的涵义是否与相关法条、司法解释、技术规范等完全相符;


④引用的法规或技术规范是否仍旧有效、是否有效的新版本。


⑶合同条款实用性的审查


条款实用性强的合同,不仅具备交易所必须的基本条款,还包括结合合同标的、合同性质、合同目的、对方特点、合同背景等因素制订的条款,这些条款是合同基本条款的细化和延伸。是前瞻性地预见可能发生的问题并事先加以约定的实用条款,主要包括以下内容:


①审查有无针对交易特有风险而设立的实用性条款;


②审查有无根据违约特点而设立的实用性条款;


③审查有无根据标的特性而设立的实用性条款;


④审查有无根据交易对象的特点而设立的实用性条款;


⑤审查有无提高争议管辖地点实用性的条款。


⑷权利义务明确性的审查


权利义务不明确是合同的隐患,严重影响交易的安全性。因此必须审查条款间的配合性,务使权利义务的表述、违约的范畴、违约制裁、归责方式等条款明确且配合得当。主要侧重审查以下要点:


①条款间的配合是否良好,即是否有冲突及衔接不良;


②表述的内涵外延是否得当,以及是否有没有实际法律意义的条款;


③推理中的假设是否已经穷尽所有可能、没有遗漏;


④权利义务、违约是否有可识别性,即可以通过简单判断得出结论;


⑤附件能否将正文中的权利义务补充明确。


⑸交易需求满足性的审查


合同条款不仅要满足交易本身的需要,还要在更为宏观的高度上为交易的目的服务。不仅要便于顺利地得到想要得到的产品或服务,还要便于达到企业的宏观交易目的,从更高层面维护当事人的利益。虽然这一要点已经部分超出常规审查的范围,但这一要点也是必须考虑的问题。这一审查要点主要包括:


①从合同标的物的技术细节层面判断交易能否达到交易目的;


②从合同条款看交易能否达到交易目的。


二、合同外在形式的审查

合同的外在形式主要是合同的表述质量,这些质量基本上与法律规定没有太大的关系,而是语言文字功底、逻辑推理能力、整体思维能力的综合体现。它是合同内容的载体和外在体现形式,虽然不是直接的法律问题但同样会直接产生不利的法律后果。主要包括结构体系、功能模块、思维逻辑、表述精度、版面安排五个方面:


⑴结构体系清晰度的审查


这类审查不是合同审查工作中所必需的审查,但在面对篇幅较大的合同或以“条款罗列”方式制作的合同时,以及合同审查后还需要加以修改时,往往首先要看清或重新整理其结构体系,然后才能在理解了其结构的基础上进行高质量的审查。主要包括以下内容:


①看清合同的较大组成部分,并判断这些组成部分的划分是否合理;


②将较大的组成部分划分为较小的组成部分,直到划分为具体条款;


③将不同层级的内容按一定秩序标出不同层级的标题,形成标题体系。


⑵合同条款完备度的审查


①合同中的各层标题是否恰如其分、各层标题的体系是否清晰合理;


②合同法中所列举的八个合同基本条款是否已经具备;


③规范合同本身秩序的外围条款是否完备,如是否便于通知、送达。


⑶整体思维严谨度的审查


合同的严谨程度与当事人的要求、合同的重要程度、合同风险高低有关,并不是所有的合同都要按高的标准进行严谨度审查,但应了解其原理。否则不严谨的合同可能会导致非常严重的后果,也容易产生执业风险。


①是否存在衔接不当而引起的话题丢失,或根本无可衔接;


②是否存在假设范围过窄而影响严谨度的问题;


③是否存在权利义务重叠而引起的条款间冲突,以及叠加后产生的歧义。


⑷语言表达精确度的审查


合同条款中语言表达的精确度,涉及到从词汇选择到句法、语法、语体、语言歧义等多个方面。从职业形象及必备素质考虑,这方面的审查要点包括:


①语体是否正确、标点符号的使用是否规范;


②术语是否精确、表述的范围是否精确、措词表示的程度是否可客观衡量;


③行为主体是否明确、句间指代是否明确;


④用句是否专业且规范,句间关系的表述是否精确,表述方法是否简练。


⑸版面质量满意度的审查


版面质量问题大部分不属于律师合同审查的工作范围,一般是合同业务中的“额外工作”。但版面质量影响着人们对于合同、合同制作人员的主观印象。为了体现律师行业的整体专业素质,应从以下方面审查合同:


①排版是否符合中文的版式要求;


②字体、字号、字间距、行间距是否合理、美观大方;


③不同层级的标题是否符合传统、是否便于识别。

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